Rivista sull'affidamento dei contratti pubblici. ISSN 2785-5597     Direttori:  Avv. Francesco Barchielli,   Avv. Giuseppe Gratteri  e  Avv. Gherardo Lombardi
36.2023. Art. 104 (Avvalimento)
ANAC parere precontenzioso 22 dicembre 2025
[A] Se in base all’art. 104, comma 8, del d. lgs. n. 36 del 2023 l’impresa ausiliaria possa essere designata quale subappaltatrice nei limiti dei requisiti prestati. [B] Se sia ammissibile il subappalto a imprese diverse dall’ausiliaria.
Consiglio di Stato, Sezione V, 11 novembre 2025
[A] Se l’avvalimento dell'attestazione SOA in una determinata categoria implichi anche l’avvalimento della relativa certificazione di qualità. [B] Se il meccanismo della clausola risolutiva espressa incida sull'impegno che l'ausiliaria ha assunto nei confronti della stazione appaltante. [C] Sul rilievo dell’onerosità del contratto di avvalimento. [D] Se in base al  nuovo Codice debba procedersi alla verifica d’ufficio dei costi della manodopera.
Consiglio di Stato, Sezione VI, 18 giugno 2025
[A] Se sia ammissibile l’avvalimento premiale della certificazione della parità di genere di cui all’articolo 46 bis del d.lgs. n. 198 del 2006. [B] Sulla funzione pro-concorrenziale dell’avvalimento premiale. [C] Sull’ammissibilità in generale del ricorso all’avvalimento cd. “premiale” ex art. 104 del d.lg. n. 36 del 2023. [D] Sulla certificazione della parità di genere come organizzazione e processo aziendale. [E] Sul contenuto del contratto di avvalimento premiale.
T.A.R. Lazio, Roma, Sezione II bis, 10 marzo 2025
Se l’impresa ausiliaria, in chiave di avvalimento di garanzia, sia comunque gravata della dichiarazione, da effettuarsi nel DGUE  in ordine al possesso dei requisiti di ordine speciale con particolare riferimento al requisito dell’ “idoneità professionale”.
T.A.R Calabria, Catanzaro, Sezione II, 14 marzo 2025
Sul contenuto del contratto di avvalimento in caso di prestito del fatturato specifico.
TAR Lazio Roma, Sezione II bis, 10 marzo 2025
[A] Se sia ammesso l’avvalimento di garanzia dopo l’entrata in vigore del D. Lgs. 36/2023. [B] Se l’impresa ausiliaria, in chiave di avvalimento di garanzia, sia gravata della dichiarazione in ordine al possesso dei requisiti “di ordine speciale”. [C] Se l’esecuzione nel triennio di forniture e prestazioni 
T.A.R. Piemonte, Sezione I, 19 febbraio 2025
Sulla legittimità dell'avvalimento con riferimento alla certificazione di rispetto delle regole e dei principi organizzativi volti a salvaguardare la parità di genere qualora l'ausiliaria dell'aggiudicataria operi in un settore diverso da quello per cui è a gara.
Consiglio di Stato, Sezione V, 4 marzo 2025
[A] Se il progettista “indicato” assuma la veste di concorrente. [B] Se sia ammissibile la sostituzione di uno dei componenti del raggruppamento indicato come professionista incaricato di redigere il progetto. [C] Sui limiti alla sostituibilità del mandatario del raggruppamento indicato dall’offerente e recepiti dal d. lgs. n. 36 del 2023. 
T.A.R. Toscana, Sezione II, 20 gennaio 2025
Se nell'ambito di lavorazioni di restauro e manutenzione dei beni immobili sottoposti a tutela (OG2) sia da ritenersi applicabile il cumulo alla rinfusa. 
Consiglio di Stato, Sezione V, 17 gennaio 2025
[A] Se nella procedura negoziata la verifica del possesso dei requisiti specifici debba essere svolta al momento della valutazione dell’offerta o in una fase preliminare. [B] Se nelle procedure negoziate sia configurabile una fase di prequalifica. [C] Sulla differenza tra cumulo alla rinfusa e avvalimento per i consorzi stabili. [D] Se l’art. 67 comma 7 del Decr. Lgs. 36/2023, nel disporre che possono essere oggetto di avvalimento solo i requisiti maturati dal consorzio, limiti l’avvalimento ai soli requisiti maturati dal consorzio “in proprio”. [E] Sulla disciplina dell’avvalimento contenuta nel Codice del 2023 rispetto a quella contenuta nell’art. 89 del Codice del 2016. [F] Se in caso di avvalimento l’utilizzazione da parte del consorzio stabile ausiliario  dei requisiti delle consorziate realizzi un avvalimento a cascata. 
T.A.R. Calabria, Catanzaro, Sezione II, 29 aprile 2024
Se l’avvalimento prestato da un consorzio stabile possa avere ad oggetto i requisiti maturati per cumulo alla rinfusa.
T.A.R. Campania, Napoli, Sezione I, 18 aprile 2024
Sull’avvalimento premiale: le differenze tra il D.Lgs. 50/2016 e il Nuovo Codice dei Contratti Pubblici.
T.A.R. Sicilia, Catania, Sezione III, 10 aprile 2024
Sul (necessario) possesso dei requisiti speciali da parte dell'ausiliaria ai sensi dell’art. 104, co. 4, del Nuovo Codice Contratti Pubblici con particolare riferimento all'idoneità professionale.
T.A.R. Veneto, Venezia, Sezione I, 27 ottobre 2023
Se il contratto di avvalimento debba essere stipulato prima della scadenza del termine di presentazione delle offerte.
T.A.R. Calabria, Reggio Calabria, 26 ottobre 2023
Se con la nuova disciplina del sistema di qualificazione degli operatori economici di cui al D.lgs 36 del 2023 le categorie di opere scorporabili debbano o meno considerarsi a qualificazione obbligatoria.
T.A.R. Campania, Napoli, Sezione III, 4 agosto 2023
Sulla ammissibilità dell'avvalimento meramente premiale ai sensi dell'art. 104 del D.lgs 36/2023.